Рейтинг: 4.3/5.0 (1717 проголосовавших)Категория: Бланки/Образцы
Отказом от преимущественного права покупки называется отказ лица-участника долевой собственности от своего права на приобретение доли, которая продаётся другим участником третьему лицу.
(По ссылке находится два типа образцов отказа от преимущественного права покупки доли в ООО. Файл проверен антивирусом.)
Отсутствие реакции приравнивается к отказу.
Что бы получить отказ не обязательно составлять заявление или ходить к нотариусу. Допустим, собственник доли живёт за границей и/или игнорирует ваши телефонные звонки. Как быть? Заказным письмом ему отправляется заверенное у нотариуса уведомление. Если в течении месяца с его стороны не последовало никакой реакции, то подобные действия будут расцениваться как отказ. Автоматически.
Что бы нотариус признал сделку действительной понадобятся:
Внимание! Если Вам понравился наш сайт, то вы можете добавить его в закладку вашего. 19 июн 2015 Опцион на доли в ООО после 01.01.2016. бы допускается простая письменная форма. по крайней мере, так считают нотариусы. И ещё по ходу дела вопрос: возможен ли залог доли ООО и crysis операция неодим торрент и лунныйпосевной календарь 2013. опять же, как защитить Во-вторых, опцион предполагает обратный выкуп, право продавца потом купить Я имел в виду продажу с обратным выкупом. 14 янв 2016 Опцион на продажу долей, акций уже давно известен российскому бизнесу как 21 Закона «Об ООО» снова подвергся изменениям.
Лекция 1. Введение в коммерческое право § 1. Понятие коммерции и коммерческого права. Гражданский кодекс РФ часть 1 (ГК РФ ч. 1) Раздел i. Общие положения Подраздел. В нем, в форме промышленный образец или устанавливает верхний предел доли фирм. Ответы на тесты МИЭП При первом обращении прохождение тестирования без предоплаты. Бланк отчета содержится в прикрепленном файле В этой рубрике: Ведомость учета остатков. Образец. Устав акционерного общества УСТАВ. Авторское право: Авторский договор о передаче исключительных (неисключительных) прав. Читать ответы на вопросы online по теме 'Шпаргалка по гражданскому и хозяйственному праву. Стоимость акций/долей при этом может быть определенной Закон об ООО ) предусматривают возможность заключения опционов в рамках опциона, - обеспечить возможность покупки/продажи акций/долей в 429 ГК РФ (форма предварительного договора производна от формы основного. 15 июл 2013 Классический опцион на покупку акций предоставляет партнеры ООО всегда обладают преимущественным правом покупки доли. 14 апр 2008 Подскажите ссылку на образец договора на продажу доли в ООО по схеме опциона Буду очень признателен за результативные. 4. Со дня вступления в силу настоящего Указания признать утратившими силу: Указание Банка.
3.1 Организация бухгалтерского учета ; 3.2 Учет операций по прямому страхованию ; 3.3 Учет. Преимущественное право покупки доли в уставном капитале общества с Закрепление в уставе общества с ограниченной ответственностью положения, удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение. 18 янв 2016 Такая форма сделок с долями ООО, как опционный договор бесплатно презентацию на тему грипп у пожилых и образцы уставов рк. заключать опционные соглашения в отношений долей в преимущественным правом покупки, и только при их отказе доля продается третьим лицам. 21 апр 2016 Появление опциона в Законе об ООО стало специальным Из сказанного следует, что форма акцепта может не совпадать с формой оферты, К слову, акцепт безотзывной оферты на отчуждение доли ООО требует право ее владельца на покупку в предусмотренный ею срок или при. 4 фев 2016 29.12.2015 г. в том числе добавлены новые образцы документов. опциона,; опцион на покупку и продажу доли ООО,; безотзывная. СОГЛАШЕНИЕ ОБ АВАНСЕ. г. Москва «____» __. Экономическая теория. М. А. Сажина, Г. Г. Чибриков Учебник для вузов. Рекомендован.
Идет разработка соответствующих поправок в законы об АО и ООО. Опционы на покупку или продажу акций или доли участия. Цели и Особенности оформления опциона на приобретение доли в ООО Форма обучения. Статья о договоре на покупку доли в ООО и образец договора. скачать статью. На практике нотариальное удостоверение сделок по модели опциона.
Наш новый блогер Ольга Воркуева – управляющий партнер юридической компании «Воркуева и партнеры», которая специализируется на стартапах – будет рассказывать о самых «больных» точках, с которыми они сталкиваются, работая с молодыми предпринимателями. Первый пост – о том, как распределять опционы.
И у нас, и на Западе для «вербовки» ценных сотрудников популярно использование опционов. компания предоставляет сотруднику право по истечении определенного времени выкупить определенное количество акций по заранее оговоренной цене.
Работает это просто. Во-первых, в опционном соглашении указывается, что сотрудник может реализовать свое право на выкуп акций только при условии, что он продолжает работать в компании при наступлении срока реализации опционного соглашения. Во-вторых, ключевые люди прямо заинтересованы в увеличении стоимости компании, потому что чем больше капитализация, тем больше они смогут заработать на реализации опциона, выкупив акции по заранее установленной цене.
Рассмотрим нюансы опционных соглашений и варианты реализации опционных обязательств с учетом организационно-правовой формы компании. Тут надо сразу понимать, что в России стартапам трудно использовать опционную программу в ее классическом понимании по причине сложности оценки стоимости компании на первоначальных этапах.
Хотя опционные соглашения объективная необходимость, на практике есть много сложностей – на законодательном уровне нет четкого определения ни опциона, ни его правового статуса, ни механизма использования.
Закрепляя достигнутые договоренности на бумаге, приходится во многом исходить из принципа свободы договора, составляя документ, не противоречащий действующему законодательству, но в тоже время обеспечивающий соблюдение прав каждой из сторон.
Сейчас опционные соглашения оформляются в качестве предварительных и корпоративных договоров, оферт и сделок под условием. Для защиты интересов оптимальный вариант закрепления договоренностей – комбинирование нескольких видов договоров. Например, оферты и сделки под условием (купли-продажи).
Есть ряд ключевых условий, которые позволяют минимизировать риски и которые необходимо включить в соглашение:
· Объект опциона (включая порядок определения цены).
· Реализация опциона (срок и условия, при которых опцион может быть реализован, а также порядок реализации опционного права).
· Ответственность за нарушение соглашения.
Если у вас акционерное общество (ЗАО/ОАО)
Вот способы реализации опционов:
1.Дополнительная эмиссия акций.
Во-первых, в уставе можно прописать возможность выпуска дополнительных акций с определенным перечнем прав. А, во-вторых, в случае дополнительной эмиссии акций, размещаемых для исполнения обязательств по опционам, не учитывается преимущественное право акционеров на их приобретение.
2.Создание резерва.
Компания создаёт резерв собственных акций для реализации опционов. Однако нельзя забывать, что она не вправе держать на балансе свои акции дольше одного года. Это законодательное ограничение можно обойти, создав «дочку».
Реализация опциона путем выкупа доли считается неудобным вариантом для учредителей и инвесторов. Вот причины.
- Работник становится участником общества.
- Работник наделяется всеми правами участников, в том числе правом голоса.
- Изначальное соотношение долей участников меняется.
Если вы все-таки остановились на этом варианте, желательно заключить между учредителями компании соглашение об осуществлении прав участников ООО, в котором заранее закрепить процедуру отчуждения доли в соответствии с исполнением обязательств по опционам (изменение соотношения долей, цена продажи и т.д.).
При этом большинство сделок с долями ООО требуют нотариального заверения, а фактический переход доли фиксируется регистрацией изменений в ЕГРЮЛ.
По нашей практике, на начальных стадиях развития бизнеса неплохая альтернатива опционному соглашению – система бонусных вознаграждений (с учетом KPI и без привязки к прибыли).
Достижение хороших показателей будет свидетельствовать о том, что бизнес успешно развивается и можно переходить к полноценным опционам. В тоже время возрастет доверие к компании, так как на основании выплаченных бонусов работники ощутят, что ее стоимость увеличивается и у бизнеса есть хорошие перспективы.
Положительные моменты для владельцев
- У сотрудника не будет прав учредителя (продажа доли, ознакомление с отчетностями и т.д.).
- Оформить гарантии можно сразу в трудовом договоре или дополнительных соглашениях к нему, прописав KPI (время работы в компании, достижение конкретных результатов, размер вознаграждения и т.п.).
- Нет необходимости определять стоимость опциона на момент заключения договора.
АННОТАЦИЯ. В настоящей статье анализируются некоторые новеллы Федерального закона от 8.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также положения Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующие опцион на заключение договора на отчуждение доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Поскольку Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» устанавливает нотариальную форму безотзывной оферты (соглашения о предоставлении опциона) и ее акцепта, то данные изменения требуют их уяснения для целей осуществления нотариальной деятельности.
Ключевые слова: опцион на заключение договора, соглашение о предоставлении опциона, безотзывная оферта, акцепт, отчуждение доли в уставном капитале ООО, корпоративное соглашение.
21 апреля 2016 года | С.Ю. Чашкова
В настоящей статье анализируются некоторые новеллы Федерального закона от 8.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также положения Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующие опцион на заключение договора на отчуждение доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Поскольку Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» устанавливает нотариальную форму безотзывной оферты (соглашения о предоставлении опциона) и ее акцепта, то данные изменения требуют их уяснения для целей осуществления нотариальной деятельности.
С.Ю. Чашкова,
заведующая кафедрой международного права,
адвокатуры и нотариата
Всероссийск государственного
университета юстиции (РПА Минюста России),
кандидат юридических наук, доцент
С 15 января 2016 года вступили в действие очередные изменения Федерального закона от 8.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), внесенные Федеральным законом от 29.12.2015 № 391-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» [1]. В частности, в статье 21 Закона об ООО получила закрепление возможность совершения опциона на заключение договора по отчуждению доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (далее — доли ООО).
Полагаю, что в целях настоящей статьи имеет смысл немного представлять историю появления данной новеллы. Как указывает Д. Новак: «В Концепции совершенствования общих положений ГК специально обращалось внимание на необходимость сокращения случаев, когда закон требует совершения сделок в форме подписания сторонами единого документа и предоставления широких возможностей совершать сделки в нотариальной форме между отсутствующими лицами путем удостоверения одним или разными нотариусами отдельно сначала оферты, а потом акцепта в целях устранения необоснованных трудностей для участников оборота» [2] .
«…Планировалось, что при введении в ГК норм о соглашении об опционе на заключение договора, сконструированном по модели безотзывной оферты (ст. 429.2 ГК), появится удобный и эффективный механизм совершения сделок по продаже долей в уставном капитале ООО, при котором сначала осуществляется нотариальное удостоверение такой оферты, а впоследствии для регистрации перехода доли достаточно удостоверить у нотариуса ее акцепт покупателем, при этом не требуется еще одного волеизъявления продавца. Однако Федеральным законом от 30.03.2015 № 67-ФЗ было по непонятным причинам внесено изменение в п. 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (вступающее в силу с 01.01.2016), согласно которому “сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами”, ввиду чего даже при наличии соглашения об опционе для совершения сделки по передаче доли потребуется явка к нотариусу продавца, чему сопутствуют риски уклонения продавца от нотариального удостоверения сделки» [3] .
Начало действия в 2016 году правила, изложенного в абзаце 1 пункта 11 статьи 21 Закона об ООО, в совокупности с положениями статьи 429.2 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) означало бы, что исполнение опциона на отчуждение доли ООО могло быть осуществлено лишь при одновременной явке к нотариусу обеих сторон соглашения о предоставлении опциона и составлении договора об отчуждении доли ООО в виде одного документа, а не путем совершения отдельных односторонних сделок. Получалось, что вопреки заложенной законом сути опциона реализация предоставленного стороне права на заключение договора об отчуждении доли ООО зависела бы не только от воли данного лица на совершение акцепта, но и от добросовестности лица, предоставившего безотзывную оферту.
В целях предотвращения подобной ситуации были внесены изменения следующего содержания: сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта (абз. 4 п. 11 ст. 21 Закона об ООО).
Кроме того, в абзацах 5 и 6 пункта 11 статьи 21 Закона об ООО также изложены новые правила, непосредственно связанные с предыдущим, но в большей степени имеющие отношение к действиям нотариуса: безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте.
В случае, если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, акцептант представляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия.
Приведенные новеллы, занимающие всего несколько строчек в пункте 11 статьи 21 Закона об ООО, на мой взгляд, нуждаются в их четком усвоении и понимании нотариальным сообществом. Но не просто потому, что для безотзывной оферты и ее акцепта введена нотариальная форма, а в связи с легальным внедрением в российское корпоративное законодательство не всем знакомой договорной конструкции — опциона. Данная правовая категория пришла к нам из англосаксонского права, а потому юристу, обучавшемуся по канонам континентального права и не практиковавшему по нормам иностранного права, в большинстве случаев еще предстоит усвоить ее «азбуку».
Прежде всего попытаемся разобраться, что понимается под термином «опцион на заключение договора» в позитивном праве современной России.
Опцион на заключение договора: понятие и основные особенности данной договорной конструкции
Термин «опцион» произошел от латинского слова «optio», что означает «выбор, желание, усмотрение», и связывается с правом выбора, получаемым за определенную плату.
Появление опциона в Законе об ООО стало специальным преломлением правил, получивших недавнее закрепление в статье 429.2 «Опцион на заключение договора» ГК РФ, для целей оборота долей ООО. Согласно пункту 1 названной статьи в силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.
Представляемое на основании опциона право на заключение договора наделяет управомоченное лицо правом выбора: если оно совершает акцепт безотзывной оферты, то договор считается заключенным; если безотзывная оферта им не акцептуется, то предоставленное право на заключение договора прекращает свое действие по истечении срока, установленного для совершения акцепта.
Предусмотренное в пункте 1 статьи 429.2 ГК РФ право выбора отличается от права выбора, предоставляемого на основании опционного договора (ст. 429.3 ГК РФ), который наделяет управомоченное лицо правом на предъявление требований об исполнении уже заключенного договора. По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.
Внимательное прочтение пункта 1 статьи 429.2 ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что данная договорная конструкция в целях достижения ожидаемого экономического результата предполагает последовательное заключение нескольких сделок (двусторонней и двух односторонних).
При этом первой сделкой (двусторонней) является собственно соглашение о предоставлении опциона на заключение договора. Данная сделка не влечет заключение договора, по поводу которого она совершается. Она прежде всего направлена на согласование сторонами условий заключения в будущем договора по конструкции опциона.
В случае включения безотзывной оферты в текст соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (то есть совмещения двух сделок) у управомоченного лица с момента заключения соглашения о предоставлении опциона начинает действовать право на акцепт (запускается механизм заключения основного договора).
В связи с изложенным можно сделать вывод, что соглашение о предоставлении опциона определяет условия такого предоставления. К таковым можно отнести сроки, порядок совершения акцепта безотзывной оферты и условия ее совершения (конструируемые по правилам условной сделки — ст. 157 ГК РФ). В связи с последним В.А. Хохлов предположил, «что основные положения об опционе и опционном договоре могли бы быть изложены в рамках ст. 157 ГК РФ (“Сделки, совершенные под условием”)» [4] .
В абзаце 2 пункта 1 статьи 429.2 ГК РФ специально указывается на возможный потестативный (то есть полностью зависящий от воли одной из сторон) характер условий предоставления опциона. «В российской практике участники рынка, как правило, избегали включения подобных условий в договоры купли-продажи акций/долей в уставном капитале вследствие неоднозначности толкования статьи 157 ГК РФ, в соответствии с которой сторонам не должно быть заранее известно о том, наступит ли обстоятельство, опосредующее возникновение прав и обязанностей сторон. Принцип случайности отлагательных условий, сложившийся в судебной практике, фактически лишал потерпевшую сторону возможности потребовать исполнения обязанностей по договору купли-продажи акций. Обстоятельства, обусловившие исполнение обязательств другой стороной, не могли быть признаны наступившими, так как они признавались зависящими от воли сторон» [5]. В связи с этим прямое допущение потестативных условий в опционы (аналогичное правило содержится не только в ст. 429.2, но и в ст. 429.3 ГК РФ) можно считать особенностью данной договорной конструкции.
Следует заметить, что в новой редакции ГК РФ общая норма, снимающая риски в связи с включением в договор потестативных условий и сформулированная в статье 327.1 «Обусловленное исполнение обязательства», имеет ограниченную сферу их применения. Потестативные условия могут лишь обусловить исполнение обязанностей, а равно осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному обязательству, но закон не связывает с ними их возникновение.
Несогласование сторонами соглашения о предоставлении опциона на заключение договора условий о сроке для акцепта безотзывной оферты также не порочит юридическую судьбу данного соглашения. В этом случае срок считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев (п. 2 ст. 429.2 ГК РФ).
Как указано в пункте 4 статьи 429.2 ГК РФ, опцион на заключение договора должен содержать положения, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению. что означает необходимость обращения (при формировании его условий) к правилам, регулирующим соответствующий договорный вид. При этом предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты. Можно предположить, что отсутствие в самом соглашении о предоставлении опциона сведений, полностью идентифицирующих предмет договора, не влечет незаключенность данного соглашения, поскольку позволяет восполнить недостающую информацию в безотзывной оферте. Разумеется, в случае включения безотзывной оферты в текст соглашения о предоставлении опциона все указанные выше существенные условия исчерпывающим образом должны быть в нем изложены.
Вместе с тем условия о наличии или об отсутствии платы за предоставление безотзывной оферты, а также о возможности зачесть данный платеж в счет платежей по договору или возможности его оплаты вряд ли можно отнести к существенным условиям. Законодатель пошел по пути установления презумпций. Первая презумпция — это презумпция возмездности предоставления опциона, а вторая — невозвратности платежа за предоставление опциона. Данные презумпции полностью соответствуют характеру построения опционных отношений — «за право выбора надо платить ». Указанные презумпции являются опровержимыми и действуют, если иное не предусмотрено в соглашении. Отсутствие упоминания о плате за выбор в тексте соглашения означает их действие в силу закона; размер платы (при неурегулированности данного вопроса в самом соглашении) определяется по правилам статьи 424 ГК РФ.
Для понимания существа соглашения о предоставлении опциона на заключение договора следует сказать, что он, в отличие от предварительного договора, не налагает на стороны обязанности заключения договора в будущем.
Второй сделкой является безотзывная оферта (односторонняя сделка). «Наделение держателя опциона безусловным правом на заключение соответствующего договора осуществляется его контрагентом путем предоставления ему безотзывной оферты» [6]. Поскольку понятие и содержание оферты четко определены в статье 435 ГК РФ, то нет необходимости давать подробную характеристику данной сделке. Однако можно отметить, что указание на безотзывность оферты не наделяет ее иными качествами по сравнению с теми, которые указаны в статье 436 ГК РФ.
Безотзывность представляет собой неотъемлемый (сущностный) признак оферты. Как указано в названной норме, полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой она была сделана. Срок для акцепта, установленный в соглашении о предоставлении опциона на заключение договора, составляет период времени, в течение которого оферта является безотзывной. При этом правовая природа опциона не позволяет отозвать оферту исходя из существа предложения или обстановки ее предоставления. Использование в законодательной конструкции опциона термина «безотзывная» имеет своей целью лишь дополнительно подчеркнуть гарантированность права выбора управомоченного лица.
Третьей сделкой является акцепт безотзывной оферты (также односторонняя сделка). Известные любому юристу значение и признаки акцепта не претерпевают никаких изменений в рассматриваемой договорной конструкции. Однако, как указано в пункте 1 статьи 429.2 ГК РФ, другая сторона вправе заключить договор путем акцепта оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом. Из сказанного следует, что форма акцепта может не совпадать с формой оферты, если законом не установлены специальные требования к форме, а также допустимо совершение акцепта конклюдентными действиями (п. 3 ст. 438 ГК РФ). К слову, акцепт безотзывной оферты на отчуждение доли ООО требует соблюдения нотариальной формы. Истечение срока для совершения акцепта влечет утрату права на опцион. Акцепт будет считаться надлежащим, когда он совершен в полном соответствии с указанными в опционе условиями.
Однако было бы неверным утверждать, что российскому законодательству ранее был абсолютно незнаком опционный договор. Разного рода опционы и опционные договоры давно и широко применяются на фондовых рынках, а также в сфере биржевой и небиржевой торговли. К примеру, Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» [7] оперирует понятием «опцион эмитента», под которым понимается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный ею срок или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента.
Кроме того, опционные договоры упоминаются в Указании Банка России от 30.04.2014 № 3253-У «О порядке ведения реестра договоров, заключенных на условиях генерального соглашения (единого договора), сроках предоставления информации, необходимой для ведения указанного реестра, и информации из указанного реестра, а также предоставления реестра договоров, заключенных на условиях генерального соглашения (единого договора), в Центральный банк Российской Федерации (Банк России)» [8] ; в приказе ФСФР России от 10.11.2009 № 09-45/пз-н «Об утверждении Положения о снижении (ограничении) рисков, связанных с доверительным управлением активами инвестиционных фондов, размещением средств пенсионных резервов, инвестированием средств пенсионных накоплений и накоплений для жилищного обеспечения военнослужащих, а также об утверждении изменений в некоторые нормативные правовые акты Федеральной службы по финансовым рынкам» [9] .
На широкое распространение опционов в предпринимательской деятельности также указывает М.Н. Илюшина [10] .
Вместе с тем используемые в качестве финансовых инструментов конструкции опционных договоров полностью не совпадают с общей моделью опционов, которые предусмотрены сегодня в ГК РФ, хотя суть опциона — право выбора управомоченного лица на совершение или несовершение юридически значимых действий — остается неизменной.
Влияние арбитражной практики на закрепление в гражданском законодательстве положений об опционе
Не секрет, что многие изменения, направленные сегодня на развитие договорной свободы участников гражданского оборота, имеют под собой «прецедентные» корни. Арбитражные суды через известные ранее российскому праву институты дали «зеленый свет» опционам на заключение договора, предоставив защиту прав субъектам предпринимательской деятельности, решившим построить свои отношения по схеме пут- и колл-опционов, хорошо известных и широко распространенных в странах общего права.
Правда, в большей части это касалось оборота акций [11]. Однако имеется судебная практика и по поводу долей в ООО. В частности, арбитражный суд, квалифицировав отношения по предоставлению опциона на отчуждение доли ООО как предварительный договор, пришел к выводу о необходимости соблюдения в данном случае нотариальной формы для такого рода сделок. Так, в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 12.03.2015 № Ф05-15488/2013 по делу № А41-6339/13 указано следующее: «Договор предоставления опциона на право приобретения доли в уставном капитале ООО может быть признан недействительным в связи с несоблюдением нотариальной формы, если такой опцион содержит элементы предварительного договора купли-продажи доли. Как и основной договор, он удостоверяется».
Показательно, что в приведенных судебных актах не ставилась под сомнение законность существования опциона, несмотря на отсутствие его правового регулирования в период возникновения спорных правоотношений и на момент рассмотрения соответствующих споров судами. Суд при рассмотрении подобных дел признавал наличие у участников оборота права на заключение договоров, как предусмотренных, так и не предусмотренных законом в порядке статей 8, 421 ГК РФ. Сказанное означает, что к моменту введения в ГК РФ и Закон об ООО правил об опционах судебная практика продемонстрировала абсолютную готовность признавать законность прав, возникающих из них, и отсутствие принципиальных противоречий между основными началами гражданского законодательства и данными договорными конструкциями.
Соотношение опциона и корпоративного договора
Представляется, что не лишним будет соотнести эти два договора, но не с целью их сравнения, а с целью их совмещения. Корпоративные договоры содержат и могут содержать в себе опцион на заключение договора, что воспринималось судебной практикой и до момента легализации опционов. Сегодня возможность совмещения данных договоров прямо вытекает из пункта 6 статьи 429.2 ГК РФ: опцион на заключение договора может быть включен в другие соглашения, если иное не вытекает из существа такого соглашения .
Следовательно, единственной причиной, способной воспрепятствовать совмещению корпоративного договора и опциона на заключение договора, мог бы стать сам корпоративный договор. Однако представляется, что существо корпоративного договора не только не препятствует соединению в нем положений об осуществлении корпоративных прав и опциона на заключение договора, а, напротив, предполагает такую возможность. Разумеется, если речь идет об опционе на заключение договора об отчуждении акций или долей в уставном капитале ООО.
Согласно статье 67.2 ГК РФ корпоративный договор заключается участниками ООО или акционерного общества. В нем они обязуются осуществлять корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.
Данные положения конкретизированы в Законе об ООО и в Федеральном законе от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» [12] (далее — Закон об АО) применительно к соответствующим организационно-правовым формам. Так, согласно пункту 3 статьи 8 Закона об ООО учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться (отказываться) от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться (отказываться) от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
Также в соответствии с пунктом 1 статьи 32.1 Закона об АО по акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться (отказываться) от осуществления указанных прав. Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться (отказываться) от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Акционерное соглашение заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
Из приведенных легальных дефиниций корпоративного договора и его разновидностей прямо следует, что его предметом может быть приобретение и отчуждение долей в уставном капитале ООО, акций, в том числе при определенных обстоятельствах, что практически повторяет часть предмета соглашения об опционе на заключение договора. Из сказанного логично сделать вывод, что немалое количество корпоративных договоров будет построено по конструкции пут- [13] или колл-опционов [14] .
Использование корпоративного договора (акционерного соглашения) в качестве пут-опциона может быть продемонстрировано на примере решения Арбитражного суда Ставропольского края от 19.01.2015 № А63-9751/2014 [15] .
Согласно материалам дела юридические лица, являясь участниками АО, заключили между собой акционерное соглашение, согласно которому ОАО могло потребовать от ООО выкупа всех принадлежащих ему акций созданного ими юридического лица в случае невыполнения последним ключевых показателей эффективности. Механизм опциона был таков: в течение шести месяцев с момента, когда ОАО становится известно о наступлении указанных обстоятельств, оно может направить в ООО письменное требование о выкупе акций. В течение 20 дней с момента направления такого требования ООО должно произвести предварительную оплату всей цены акций, а в течение 15 дней с момента получения оплаты ОАО должно передать акции в пользу ООО (путем подписания и подачи регистратору передаточного распоряжения).
Показатели эффективности не были выполнены, в связи с чем ОАО привело механизм опциона в действие: обратилось с требованием о выкупе у него акций, но по причине непоступления предоплаты вынуждено было обратиться в суд с соответствующим требованием, которое было судом удовлетворено в полном объеме.
Представляется, что уникальность вынесенного судом решения в рамках рассматриваемой нами проблематики заключается в том, что в нем суд воспринял данный договор именно в том виде, как он был смоделирован и подписан сторонами, без попыток подведения данной договоренности под предварительный договор, под оферту или договор под отлагательным условием. Кроме того, не возникло у суда сомнений в признании законным условия, с которым стороны связали возможность реализации опциона: данное отлагательное условие было потестативным, косвенным образом зависящим от сторон акционерного соглашения.
Данный пример показывает, что не только судебная практика, но и положения ранее действовавшего законодательства не содержали прямых запретов на внедрение опциона через положения корпоративного договора с учетом принципа свободы договора. Однако отсутствие норм, прямо допускающих и регулирующих такие механизмы, тормозило их распространение на практике.
Включение в корпоративный договор опциона не лишает последний его необходимых черт. Что же касается выбора формы смешанного договора (содержащего в себе элементы корпоративного договора и соглашения об опционе), то здесь надо следовать правилу, согласно которому усложнить установленную законом форму сделки можно, а упростить нельзя. В связи с чем любой смешанный договор должен быть заключен в соответствии с требованиями о той форме, которая является более строгой.
Согласно пункту 3 статьи 67.2 ГК РФ корпоративный договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. При этом корпоративный договор играет прежде всего роль соглашения о предоставлении опциона на заключение договора, построенного по конструкции двусторонней сделки. Следовательно, требование о заключении корпоративного договора в виде одного документа не препятствует совершению в последующем односторонних сделок, направленных на исполнение соглашения о предоставлении опциона в полном соответствии с ГК РФ и Законом об ООО.
Но поскольку опцион на заключение договора согласно пункту 5 статьи 429.2 ГК РФ заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению, то соглашение о предоставлении опциона должно быть совершено в нотариальной форме. Таким образом, включение в корпоративный договор соглашения о предоставлении опциона на заключение договора об отчуждении доли ООО повлечет необходимость его нотариального удостоверения. Именно с момента нотариального удостоверения вступит в силу опцион на заключение договора об отчуждении доли ООО. Несоблюдение требований о нотариальном удостоверении корпоративного договора в такой ситуации повлечет ничтожность соглашения о предоставлении опциона на отчуждение долей ООО (п. 3 ст. 163 ГК РФ).
Конечно, придание корпоративному договору нотариальной формы не порочит его конфиденциальный характер. В соответствии с абзацем 3 пункта 4 статьи 67.2 ГК РФ, если иное не установлено законом, информация о содержании корпоративного договора, заключенного участниками непубличного общества, не подлежит раскрытию и является конфиденциальной. Одним из принципов нотариальной деятельности является принцип сохранения нотариальной тайны, закрепленный в части 2 статьи 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате [16] (далее — Основы). Согласно данной норме нотариусу при исполнении служебных обязанностей, лицу, замещающему временно отсутствующего нотариуса, а также лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, в том числе после сложения полномочий или увольнения, за исключением случаев, предусмотренных Основами. При этом нарушение вмененной законом обязанности влечет применение мер имущественной ответственности.
Сказанное означает, что информация, содержащаяся в корпоративном договоре, а также сам факт его заключения, несмотря на придание ему нотариальной формы, не влекут нарушение презумпции конфиденциальности, установленной ГК РФ для корпоративных договоров непубличных обществ.
Нотариальное удостоверение сделок, связанных с предоставлением опциона на отчуждение доли ООО
Все вышесказанное позволяет заключить, что нотариус в своей деятельности может столкнуться как с удостоверением соглашения о предоставлении опциона на заключение договора об отчуждении долей ООО, так и с удостоверением сделок в счет исполнения такого опциона: безотзывной оферты и акцепта безотзывной оферты. При этом соглашение о предоставлении опциона на заключение договора может включать в себя безотзывную оферту. Нотариальные действия совершаются при соблюдении требований статей 54, 55 Основ.
При удостоверении соглашения о предоставлении опциона на заключение договора об отчуждении долей (таким соглашением может выступать корпоративный договор) нотариусу надлежит:
При удостоверении безотзывной оферты, предоставленной по условиям соглашения об опционе. нотариусу надлежит:
При удостоверении акцепта безотзывной оферты нотариусу надлежит:
После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте. При этом безотзывная оферта считается акцептованной, а следовательно, договор считается заключенным с момента нотариального удостоверения акцепта (абз. 5 п. 11 ст. 21 Закона об ООО).
OPTION CONTRACT OF ALIENATION OF SHARE IN CHARTER CAPITAL OF LIMITED SOCIETY
Russian Law Academy of the Ministry
of Justice of the Russian Federation,
candidate of law sciences,
Headof the Department of international law,
advocacy and notary
ANNOTATION. This article analyzes the some novels about Option Contract of alienation of share in charter capital of limited society. This changes to legislation need of analysis for realization of notarial activities in so far as law established notarial form for irrevocable offer and acceptance of an offer.
Keywords: Option Contract, agreement of option provision, irrevocable offer, acceptance of an offer, alienation of share in charter capital of limited society, corporate agreement.
[1] Российская газета. 2015. № 297.
[2] Реформа договорного права: некоторые итоги / Д. Новак и др. // Закон. 2015. № 6. С. 22–33.
