Категория: Бланки/Образцы
1. В ООО «АЛЬТЕРНАТИВА» должна быть проведена процедура одобрения сделки общим собранием участников ООО, т.к. для общества это сделка с заинтересованностью. В ООО «Кубаньархеология» одобрять сделку не нужно, т.к. гендиректор является единственным учредителем. В решении об одобрении сделки должны быть указаны следующие сведения (п. 3 ст. 45 Закона об ООО. подп. 1 п. 7 постановления № 28 ):
Решение общего собрания участников об одобрении сделки оформляется протоколом общего собрания участников.
2. Если сделка будет одобрена, договор может быть подписан одним и тем же директором, т.к. в соответствии с требованиями гражданского законодательства России организацию в сделках, как правило, представляет ее руководитель, действующий на основании устава. Поэтому организация через своего руководителя может приобретать права и выполнять обязанности. Такой вывод следует из статьи 53 Гражданского кодекса РФ. Таким образом, руководитель организации, заключая сделки от ее имени, не выступает как самостоятельный участник гражданских правоотношений. То есть считается, что договор заключила организация.
3. Сделка признается контролируемой, если суммарный годовой доход превышает превышает 60 млн руб. (т.к. одна из сторон – на УСН). Это следует из положений подпункта 4 пункта 2 и пункта 3 статьи 105.14 Налогового кодекса РФ.
4. Если сделка признается контролируемой, цену договора нужно установить на уровне рыночной.
Из рекомендации В.И. Добровольского, В.Л. Кузнецова, Г.И. Уваркина
Что такое сделка с заинтересованностью и какой порядок ее совершения в ООО
Отдельные сделки в ООО можно заключать только после их одобрения общим собранием участников или советом директоров. К таким сделкам относятся, в частности, так называемые «сделки, в совершении которых имеется заинтересованность». Если не соблюдать порядок их совершения, суд может признать сделку недействительной.
В связи с этим при подготовке к сделке юристу нужно проверить, не подпадает ли она под критерии сделки с заинтересованностью и если подпадает – соблюсти порядок ее совершения.
Какие сделки являются сделками с заинтересованностью
Суть сделки с заинтересованностью лучше всего показать на простом примере: когда ООО заключает гражданско-правовой договор (например, договор купли-продажи или подряда) со своим директором – это сделка с заинтересованностью, в ней заинтересован директор.
На практике все чуть сложнее. Перечень лиц, которые в данном случае могут быть на месте директора, установлен в статье 45 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон об ООО). К ним относятся:
Кроме того, нужно учитывать не только самих этих лиц, но также их супругов, родителей, детей, полнородных и неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных и (или) их аффилированных лиц .
Но и это еще не все. Указанным лицам не обязательно самим быть стороной (или выгодоприобретателем) по сделке, чтобы для ООО она считалась сделкой с заинтересованностью. Стороной по сделке может быть юридическое лицо, такая сделка также будет сделкой с заинтересованностью, если указанные лица:
Пример из практики: суд установил, что в сделке участвовали аффилированные лица, и признал ее недействительной, поскольку она совершена без надлежащего одобрения
ООО «Г.» и ОСАО «Р.» заключили договоры купли-продажи векселей на общую сумму 106 126 972 руб. 50 коп. а также соглашения о зачете встречных однородных требований.
От имени ООО «Г.» сделки совершал директор гражданин К.
Одновременно К. владел:
Компания «С.» (владела 99% долей уставного капитала ООО «Г.») обратилась в арбитражный суд с требованием признать недействительными заключенные договоры и соглашения, поскольку они, как сделки с заинтересованностью, не были одобрены общим собранием участников ООО «Г.».
Суд счел доказанным тот факт, что гражданин К. совместно с его аффилированным лицом (ООО «Д.») на момент совершения оспариваемых сделок владел более чем 20 процентами голосующих акций своего контрагента – ОСАО «Р.». Оспариваемые сделки являлись сделками с заинтересованностью, однако общее собрание участников ООО «Г.» их не одобряло.
Кроме того, контрагентом по сделке может быть вообще третье лицо, но сделка будет признана для ООО сделкой с заинтересованностью, если директор, члены правления или иные лица. перечисленные в статье 45 Закона об ООО в отношениях с обществом:
Устав может расширять эти рамки и относить к сделкам с заинтересованностью дополнительно другие сделки.
Сделка признается сделкой с заинтересованностью только тогда, когда указанные лица (или одно из них) отвечают признакам заинтересованности именно на момент совершения сделки (подп. 2 п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» (далее – постановление № 28), п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»).
Если указанные лица когда-то отвечали признакам заинтересованности, но на момент совершения сделки этих признаков нет, сделка не признается сделкой с заинтересованностью.
При подготовке к сделке из документов, предоставленных контрагентом, может быть не видно, что в сделке есть заинтересованность кого-то из указанных выше лиц. Для того чтобы можно было заблаговременно распознать такие сделки, указанные лица должны доводить до сведения общего собрания участников общества следующую информацию:
Закон не определяет способ, которым нужно довести такую информацию до общества. Но для того, чтобы в последующем всегда можно было подтвердить этот факт, нужно представить непосредственно в общество уведомление, адресованное директору и общему собранию участников. При этом на копии уведомления обязательно нужно проставить отметку уполномоченного лица о получении. Либо уведомление можно направить в общество письмом с объявленной ценностью с описью вложения и уведомлением о вручении.
За непредставление такой информации члены совета директоров, директор, члены правления и управляющий несут ответственность, если в результате этого обществу будут причинены убытки (п. 2 ст. 44 Закона об ООО . ст. 15 ГК РФ ).
Аффилированные лица общества обязаны уведомлять ООО о принадлежащих им долях (частях долей) в течение 10 дней с даты приобретения доли (части доли), если после этого они стали иметь 20 процентов и более голосов участников общества.
Если такая обязанность не была исполнена и в результате обществу был причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет ответственность в размере такого ущерба (п. 6.1 ст. 45 Закона об ООО ).
Внимание! Сделкой с заинтересованностью может быть не только договор.
В связи с этим сделкой с заинтересованностью могут быть как договоры, так и:
Внимание! Трудовой договор (или его часть) также может быть сделкой с заинтересованностью
Суд может признать трудовой договор сделкой с заинтересованностью, если работник является, например, участником ООО и владеет 20 процентами и более голосов от общего числа голосов участников (или отвечает иным признакам заинтересованности). Такую сделку также нужно одобрять (подп. 1 п. 10 постановления № 28 ). Если этого не сделать, суд может признать ее недействительной. Это подтверждает судебная практика, причем не только суды кассационной инстанции (постановление ФАС Северо-Западного округа от 5 июля 2011 г. по делу № А56-49361/2010 . данный пример касается акционерного общества, но такая практика применима и к ООО), но и надзорная инстанция.
Пример из практики: суд признал недействительным пункт трудового договора, предусматривавший «золотой парашют» директора, поскольку при заключении договора с таким пунктом не был соблюден порядок совершения сделки с заинтересованностью
Совет директоров ЗАО «Ф.» избрал директором гражданина Б. который также являлся членом совета директоров и одним из акционеров ЗАО «Ф.».
В трудовом договоре было предусмотрено, что в случае его расторжения по инициативе общества директору выплачивается 60 млн руб. (это условие договора на заседании совета директоров не обсуждалось и не согласовывалось).
Спустя два года директор был уволен, а спустя еще год – обратился с иском о взыскании с общества указанной суммы.
В свою очередь один из акционеров ЗАО «Ф.» (а именно ООО «А.»), узнав об этом, обратился с иском о признании недействительным пункта трудового договора, которым был предусмотрен «золотой парашют» директора, в связи с тем, что имела место сделка с заинтересованностью, но порядок ее совершения не был соблюден.
Гражданин Б. в суде сослался на то, что акционер пропустил срок давности. Однако суд указал, что директор, ссылаясь на пропуск срока, обязан это доказать. Поскольку он не предоставил доказательств того, что акционеру была дана реальная возможность ознакомиться с текстом трудового договора до момента обращения директора с иском о взыскании, довод о пропуске срока не был принят судом во внимание.
В результате суд удовлетворил требования акционера о признании недействительным пункта трудового договора ввиду несоблюдения порядка совершения сделки с заинтересованностью (постановление Президиума ВАС РФ от 4 сентября 2012 г. № 17255/09 ).
Какой порядок совершения сделки с заинтересованностью
Общество имеет право совершить сделку с заинтересованностью только после того, как она будет одобрена участниками. Если в обществе создан совет директоров, то уставом общества на него можно возложить полномочия по принятию решений о совершении сделок с заинтересованностью, сумма оплаты или стоимость имущества по которым не превышает 2 процентов от стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (п. 3 . 7 ст. 45 Закона об ООО).
Процедура одобрения сделок с заинтересованностью в ООО определена в статье 45 Закона об ООО. Общие правила одобрения сделок предусмотрены в статье 157.1 Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об ООО .
С 1 сентября 2013 года начала действовать статья 157.1 Гражданского кодекса РФ, посвященная согласию на совершение сделки. Она внесена в кодекс Федеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации».
Ее положения являются общими. По отношению к ней будут иметь приоритет специальные нормы, закрепленные в законах (например, в Законе об АО ) или иных правовых актах (например, в приказе ФСФР России от 2 февраля 2012 г. № 12-6/пз-н «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров», приказе ФМБА России от 1 сентября 2011 г. № 357 «Об организации работы в Федеральном медико-биологическом агентстве по согласованию совершения крупных сделок подведомственным федеральным государственным унитарным предприятиям, а также сделок, связанных с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, осуществлением заимствований и других сделок»).
Таким образом, специальное законодательство может устанавливать более строгие требования к порядку одобрения сделки, нежели Гражданский кодекс РФ. Например, в пункте 3 статьи 45 Закона об ООО предусмотрено, что в решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. В то время как пункт 3 статьи 157.1 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что в согласии на совершение сделки достаточно определить предмет сделки.
Сделка с заинтересованностью, которая предварительно не была одобрена, является оспоримой и может быть признана недействительной только по решению суда на основании требования ООО или его участника при наличии обстоятельств, предусмотренных в пункте 5 статьи 45 Закона об ООО.
Общие правила оспаривания сделок, совершенных без одобрения, предусмотрены в статье 173.1 Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об ООО (п. 1 постановления № 28 ).
С 1 сентября 2013 года начала действовать статья 173.1 Гражданского кодекса РФ, посвященная недействительности сделок, совершенных без необходимого согласия. Она внесена в кодекс Федеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации».
Такие сделки признаются оспоримыми, если из закона не следует, что их необходимо считать ничтожными. Закон об ООО не указывает на ничтожность таких сделок, а, напротив, подтверждает их оспоримость (п. 5 ст. 45 Закона об ООО ).
Круг лиц, которые могут обратиться с заявлением об оспаривании, также ограничен в Законе об ООО и сводится к участникам и обществу.
При этом сделка может быть признана недействительной, если другая сторона знала или должна была знать, что она совершена в отсутствие согласия (абз. 3 п. 5 ст. 45 Закона об ООО ).
Пример из практики: поскольку сделка с заинтересованностью не повлекла негативных последствий для общества, суд отказал в признании ее недействительной
ООО «К.» (арендодатель, ответчик) и ООО «Р.» (арендатор, ответчик) заключили несколько договоров субаренды.
Указанные договоры от имени обеих сторон заключены гражданином В. занимавшем в обоих обществах должность директора.
Общее собрание участников ООО «Р.» сделку не одобряло.
Гражданин Д. (истец, участник ООО «Р.») обратился в арбитражный суд с требованием признать недействительными указанные договоры, поскольку они не были одобрены надлежащим образом, в то время как являются сделками с заинтересованностью.
Суд счел доказанным факт заинтересованности директора в сделках, однако в удовлетворении исковых требований отказал в связи со следующим.
Сделка может быть признана недействительной, если в результате нее обществу или участнику будут причинены убытки или у них возникнут иные неблагоприятные последствия (или возникнет возможность причинения убытков или возникновения последствий, п. 5 ст. 45 Закона об ООО ). То, что сделка не вызвала неблагоприятных последствий, должен доказать ответчик.
Суд исследовал материалы дела и пришел к выводу, что общество не понесло убытков и неблагоприятных последствий не возникло.
На этом основании суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований, суды апелляционной и кассационной инстанций поддержали суд первой инстанции (постановление ФАС Московского округа от 25 мая 2010 г. № КГ-А40/5050-10 по делу № А40-52865\09-137-477 . определением ВАС РФ от 12 августа 2010 г. № ВАС-10437/10 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ в порядке надзора).
При этом сделку с заинтересованностью можно одобрить и после того как она будет совершена, вплоть до вынесения судом решения ее недействительности (п. 5 ст. 45 Закона об ООО ). Это подтверждает судебная практика (п. 20 постановления от 9 декабря 1999 г. Пленума Верховного суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"» (далее – постановление № 90/14), постановление ФАС Дальневосточного округа от 17 февраля 2009 г. № Ф03-284/2009 по делу № А51-7513/2008 ).
Не нужно одобрять сделку с заинтересованностью в следующих случаях (п. 6 ст. 45 Закона об ООО ):
Закон содержит и еще одно исключение.
Одобрять сделку не нужно, если ООО заключает ее с заинтересованным лицом на условиях, которые существенно не отличаются от условий предыдущих сделок, заключенных с этим же лицом в процессе обычной хозяйственной деятельности, когда это лицо еще не было заинтересованным. Одобрять такие сделки не нужно, если они совершены с момента, когда лицо признано заинтересованным, до следующего очередного общего собрания участников (п. 4 ст. 45 Закона об ООО ).
Внимание! Не всегда удается доказать, что сделка относится к обычной хозяйственной деятельности общества.
Какие именно сделки следует относить к обычной хозяйственной деятельности, закон не устанавливает.
Пленум ВАС РФ указал, что под обычной хозяйственной деятельностью нужно понимать любые операции, которые приняты в текущей деятельности общества, независимо от того, совершало ли общество такие сделки ранее (абз. 3 п. 6 постановления № 28 ).
В частности, к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки:
Например, обычной хозяйственной деятельностью суд может посчитать сделку, направленную на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи (абз. 4 п. 6 постановления № 28 ).
Однако нельзя отнести сделку к обычной хозяйственной деятельности лишь на основании факта того, что:
Такие разъяснения приведены в абзаце 5 пункта 6 постановления № 28.
Чтобы участники одобрили сделку с заинтересованностью, необходимо провести общее собрание. на повестку дня которого вынесен соответствующий вопрос.
При этом участники, которые заинтересованы в сделке, не вправе голосовать по данному вопросу. Решение должно быть принято большинством от общего числа голосов незаинтересованных участников общества.
Содержание решения об одобрении сделки с заинтересованностью
При этом необходимо учитывать общие требования к оформлению и содержанию решения общего собрания участников .
Можно ли заранее одобрить сделку с заинтересованностью для ООО, если ее точная дата совершения и условия пока не определены
Да, можно одобрить сделку, которая будет совершена в будущем в процессе обычной хозяйственной деятельности ООО.
Поскольку условия сделки точно неизвестны, в решении нужно обязательно указать предельную сумму, на которую может быть совершена такая сделка (п. 3 ст. 45 Закона об ООО ).
Такое одобрение имеет свой срок действия, он длится до следующего очередного общего собрания участников общества, если иное не предусмотрено в самом решении (п. 3 ст. 45 Закона об ООО ).
Нужно ли одобрять сделку купли-продажи доли, заключенную между участниками ООО
В таком случае само ООО не является стороной договора и его имущество не отчуждается, поэтому сделки с заинтересованностью здесь не будет.
Как правильно одобрить сделку с заинтересованностью, если она одновременно является крупной сделкой
В порядке, установленном для одобрения сделок с заинтересованностью.
Закон устанавливает, что в таком случае следует применять порядок одобрения, установленный не для крупных сделок, а для сделок с заинтересованностью (п. 8 ст. 46 Закона об ООО ). Это подтверждает судебная практика (подп. 4 п. 9 постановления № 28 . п. 11 постановления Президиума ФАС Западно-Сибирского округа от 10 июня 2011 г. № 6 «Обзор судебной практики Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа по спорам о признании недействительными крупных сделок и сделок с заинтересованностью»; постановление ФАС Поволжского округа от 15 января 2009 г. по делу № А49-3414/2008 ).
При этом в законе есть исключение: если в сделке заинтересованы все участники общества, то одобрять такую сделку как сделку с заинтересованностью не нужно, ее следует одобрить только как крупную сделку (п. 6 ст. 45 . п. 8 ст. 46 Закона об ООО).
Из рекомендации В.Л. Кузнецова, С.В. Карулина, В.И. Добровольского
Как оформить решение общего собрания участников ООО
Несоблюдение требований к оформлению и содержанию решения общего собрания участников в совокупности с другими обстоятельствами нередко становится основанием для отмены решения собрания. Юристу компании нужно обеспечить, чтобы в случае возникновения корпоративного конфликта принятое решение невозможно было бы признать недействительным.
Внимание: с 1 сентября 2014 года в нотариальном порядке необходимо удостоверять принятие общим собранием участников решения и состав участников, присутствовавших при его принятии.
Такое правило устанавливает подпункт 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ.
Чтобы соблюсти его, потребуется приглашать нотариуса на общее собрание участников либо самим участникам собираться у нотариуса.
При этом закон позволяет не исполнять это требование, если иной способ подтверждения участники предусмотрят (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ ):
Под иным способом подтверждения имеется в виду:
Таким образом, участники могут сами выбрать, как подтвердить принятие решения и состав участников. Фактически есть следующие варианты:
Формально требованиям закона будет соответствовать и другой вариант: можно провести собрание, на котором будут присутствовать все участники общества, и на нем единогласно принять решение о способе подтверждения (без внесения изменений в устав). В таком случае на последующих собраниях уже не потребуется стопроцентная явка участников, в решениях можно будет просто делать ссылку на этот протокол и прикладывать его копию.
Однако суд может истолковать закон иным образом – что способ подтверждения должен быть предусмотрен именно в том решении, которое подтверждается. Во избежание споров лучше не использовать этот способ, пока не сложится судебная практика по этому вопросу.
В целом требование о привлечении нотариуса направлено против фальсификации решений. Его присутствие затрудняет процесс подделки. При подмене протокола с применением печати нотариуса достаточно будет доказать только тот факт, что нотариальное действие не значится в реестре нотариуса.
На общества, в которых решения принимает единственный участник, эти требования не распространяются, поскольку установлены только в отношении собраний.
Примеры положения устава
Подтверждение подписями всех участников
4.2. В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются подписанием протокола всеми участниками, присутствовавшими на собрании.
Подтверждение подписями отдельных участников
4.2. В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются подписанием протокола председателем и секретарем собрания, которые должны быть участниками Общества.
Подтверждение с использованием технических средств
4.2. В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются видеозаписью, сделанной во время собрания. Компакт-диск с видеозаписью прилагается к протоколу.
Подтверждение иным способом (подписями отдельных лиц)
4.2. В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются подписанием протокола председателем и секретарем собрания.
Требование к оформлению протокола
Решение общего собрания участников оформляется протоколом общего собрания участников.
Общие требования к содержанию и оформлению протокола общего собрания участников установлены в пунктах 4 и 5 статьи 181.2 Гражданского кодекса РФ.
Так, протокол общего собрания участников ООО, проведенного в очной форме, должен содержать следующие сведения:
Протокол общего собрания участников ООО, проведенного в заочной форме, должен содержать следующие сведения:
Кроме того, закон содержит некоторые указания для отдельных случаев, в частности для решения, которым участники одобряют крупную сделку или сделку с заинтересованностью.
Помимо указанных обязательных сведений, в протокол можно включить также и иную информацию.
За основу рекомендуем брать требования, предъявляемые к оформлению протокола общего собрания акционеров. Тогда протокол будет содержать наиболее полную информацию о ходе собрания и о решениях, принятых на нем.
Требования к оформлению протокола общего собрания акционеров установлены в статье 63 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) и пунктах 4.28–4.36 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного приказом ФСФР России от 2 февраля 2012 г. № 12-6/пз-н .
Исходя из этих требований в протоколе общего собрания участников нужно указать следующее:
Протокол собрания подписывают председательствующий и секретарь (п. 3 ст. 181. 2 ГК РФ ). Однако в этом случае есть риск, что общество не сможет документально подтвердить факт участия в собрании конкретного участника, если он через некоторое время после собрания решит оспорить принятое решение в судебном порядке и будет заявлять о том, что он не присутствовал на собрании или голосовал против принятого решения.
Чтобы снизить риск оспаривания принятого решения, можно собрать на протоколе общего собрания подписи всех присутствовавших участников, хотя закон и не обязывает это делать. При этом нужно учитывать, что протокол собрания может быть изготовлен не сразу после собрания, кроме того, участник может отказаться его подписывать.
Еще более эффективным может быть использование бюллетеней для голосования. Это полностью исключит возможность участника ссылаться на то, что он голосовал иным образом или вообще не принимал участия в собрании. Обязательный порядок голосования бюллетенями можно предусмотреть в Положении об общем собрании участников.
Из рекомендации Олега Хорошего, начальника отдела налогообложения прибыли организаций департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России
Может ли договор аренды имущества быть подписан одним и тем же человеком как со стороны арендодателя, так и со стороны арендатора, если организация арендует имущество у своего руководителя
Требования законодательства при этом не нарушаются. Человек не может заключить договор сам с собой, в том числе как представитель другого гражданина или организации (п. 3 ст. 182 ГК РФ ). Однако на законного представителя организации – ее руководителя это требование не распространяется.
В соответствии с требованиями гражданского законодательства России организацию в сделках, как правило, представляет ее руководитель, действующий на основании устава. Поэтому организация через своего руководителя может приобретать права и выполнять обязанности. Такой вывод следует из статьи 53 Гражданского кодекса РФ.
Поэтому, если организация выступает арендатором имущества своего руководителя, руководитель может подписать договор аренды как со стороны арендодателя, так и со стороны арендатора.
Из рекомендации Андрея Кизимова, заместителя директора департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России
Признаются ли контролируемыми сделки между двумя российскими взаимозависимыми организациями, одна из которых применяет упрощенку
Да, признаются, если суммарный годовой доход по этим сделкам превышает установленные стоимостные ограничения.
По общему правилу сделки между двумя взаимозависимыми организациями, одна из которых освобождена от уплаты налога на прибыль, признаются контролируемыми, если годовой суммарный доход по таким сделкам превышает 60 млн руб. Это следует из положений подпункта 4 пункта 2 и пункта 3 статьи 105.14 Налогового кодекса РФ. При этом под суммарным годовым доходом следует понимать доходы обоих контрагентов по всем сделкам, совершенным этими лицами друг с другом за год. Для организаций на упрощенке это возможно, если, например, доход от реализации товаров (работ, услуг) взаимозависимому контрагенту составит 50 млн руб. а стоимость товаров (работ, услуг), приобретенных у этого контрагента, – 20 млн руб. О совершении таких сделок каждый из их участников обязан информировать налоговую службу (п. 1 ст. 105.16 НК РФ ).
В то же время если сумма доходов, полученных организацией на упрощенке, превысит 60 млн руб. (без учета коэффициента-дефлятора ), то она потеряет право применять спецрежим и должна будет перейти на общую систему налогообложения. В этом случае оценивать контролируемость сделок нужно по другому критерию. Сделки между взаимозависимыми организациями – плательщиками налога на прибыль признаются контролируемыми, если суммарный годовой доход по ним превышает 1 млрд руб. (подп. 1 п. 2 ст. 105.14 НК РФ ).
Поэтому в рассматриваемой ситуации информировать налоговую службу о совершении контролируемых сделок нужно в следующем порядке:
1) организация на упрощенке сохранила за собой право применять спецрежим до конца года. То есть величина полученных ею доходов за 2014 год не превысила 64 020 000 руб. В этом случае сообщать о контролируемых сделках нужно, если суммарный годовой доход по ним превысил 60 млн руб. Например, если доход от реализации товаров зависимому контрагенту составил 40 млн руб. а стоимость товаров, приобретенных у этого же контрагента, составила 21 млн руб.;
2) организация на упрощенке утратила право на применение спецрежима. В этом случае возможны два варианта:
Следует отметить, что использование в контролируемых сделках цен, не соответствующих рыночному уровню, может повлечь за собой дополнительное начисление налогов. При этом доначислены могут быть только те налоги, которые названы в пункте 4 статьи 105.3 Налогового кодекса РФ: НДС, НДПИ, налог на прибыль и НДФЛ. Поскольку единого налога при упрощенке в этом перечне нет, при занижении цены сделки пересчет налоговой базы у участника, применяющего упрощенку, не производится.
Из рекомендации Сергея Разгулина. действительного государственного советника РФ 3-го класса
Как определить рыночную цену товаров (работ, услуг)
По Гражданскому кодексу РФ любая сделка считается возмездной, если иное не следует из законодательства или договора (п. 3 ст. 423 ГК РФ ). Сделка оплачивается по цене, установленной соглашением сторон (п. 1 ст. 424 ГК РФ ). С позиций гражданского законодательства эта цена признается рыночной. Если в договоре не определена стоимость сделки, она оплачивается по цене, которая обычно взимается за аналогичные товары (работы, услуги) при сравнимых обстоятельствах (п. 3 ст. 424 ГК РФ ).
В налоговом законодательстве определение рыночной цены зависит от того, признается ли сделка контролируемой . или нет. Если сделка совершена между невзаимозависимыми лицами, то для целей налогообложения рыночной признается договорная цена (п. 1 ст. 105.3 и п. 1 ст. 105.14 НК РФ). Соответствие цен, примененных в сделках, рыночному уровню контролируется представителями налоговой службы в ходе специальных проверок . Проводя обычные проверки, инспекторы также могут осуществить такой контроль, если при расчете конкретного налога требуется использовать показатель рыночной цены.
Договорная цена, примененная в контролируемой сделке, признается рыночной:
Такой порядок следует из положений пунктов 1 . 3 . 8–12 статьи 105.3 Налогового кодекса РФ.
Персональные консультации по учету и налогам
Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.